21世紀經(jīng)濟報道記者 程雪溶 廣州報道

針對近期部分媒體有關(guān)恒大集團、融創(chuàng)集團等中國房地產(chǎn)企業(yè)“在美申請破產(chǎn)保護”的報道，中國證券報10月7日刊發(fā)題為《關(guān)于恒大、融創(chuàng)在美申請破產(chǎn)保護，權(quán)威人士回應(yīng)！》的文章厘清認識。此前，21世紀經(jīng)濟報道已于8月18日刊發(fā)題為《恒大稱“破產(chǎn)保護”系誤讀，實為推進境外債務(wù)重組》的稿件，邀請專家就所謂“在美申請破產(chǎn)保護”進行正確解讀。9月9日，21世紀經(jīng)濟報道刊發(fā)題為《恒大集團：在美申請認可聆訊等境外債重組安排延后》的稿件，再次對相關(guān)錯誤報道進行糾偏。

一位深耕跨境重組的知名會計師事務(wù)所資深合伙人在接受21世紀經(jīng)濟報道記者采訪時指出，大部分媒體對恒大集團在紐約南區(qū)破產(chǎn)法院遞交相關(guān)材料的程序性動作解讀存在較大的誤解誤讀。盡管英文上都可以表述為“file for bankruptcy”，但恒大集團遞交的是恒大集團境外債務(wù)重組中的“重組協(xié)議的確認”，目的是為了在前期獲得香港、開曼、英屬維爾京群島法庭的認可后，保證以美元債為主的境外重組進程穩(wěn)定的一個“認可程序”，和“境外破產(chǎn)”沒有關(guān)系。在境外債務(wù)重組過程中，尋求相關(guān)法庭對重組協(xié)議的支持和確認，符合國際上市場化、法治化、國際化推動境外債務(wù)重組的正常程序和慣例。特別是如果相關(guān)企業(yè)所發(fā)行債券幣種是美元，比如中國恒大過去在境外發(fā)行的美元債券，就有可能根據(jù)約定受到紐約法的管轄。恒大集團境外債權(quán)債務(wù)非常復(fù)雜，要公平對待各方債權(quán)人及利益相關(guān)方。

一位熟悉情況的知名國際律所合伙人也向21世紀經(jīng)濟報道記者表示，根據(jù)公開信息，恒大集團原定在今年8月底召開境外債權(quán)人會議表決，并計劃于9月初在開曼、香港和英屬維爾京群島等公司所在地和注冊地的法院，對其債權(quán)人的表決結(jié)果進行最終批準程序。在此之前，為了避免因發(fā)行境外美元債受到紐約法管轄所可能導(dǎo)致重組面臨的法律風(fēng)險，一般都會提前向美國相關(guān)法院遞交確認申請，主張適用美國法典第11篇第15章中關(guān)于承認外國債務(wù)重組協(xié)議的內(nèi)容。這么做主要是為了讓債務(wù)重組協(xié)議能夠在美國生效，讓所有美元債券持有人根據(jù)美國法律，同時受到已經(jīng)香港、開曼和英屬維爾京群島等地認可的重組協(xié)議中相關(guān)條款的約束，不采取訴訟以及相關(guān)過激行權(quán)行為。

中國證券報最新的文章再次厘清認識，所謂的“在美申請破產(chǎn)保護”不過是相關(guān)房地產(chǎn)企業(yè)在美元債重組過程中相繼在美申請的境外債務(wù)重組認可程序。

以下為中國證券報解讀文章：

近期有媒體報道稱，恒大集團、融創(chuàng)集團在美元債重組過程中，相繼在美申請“破產(chǎn)保護”，有觀點質(zhì)疑，此舉可能泄露我國經(jīng)濟數(shù)據(jù)或境外投資人將優(yōu)先于境內(nèi)投資人得到賠償。

專家認為，恒大集團等企業(yè)向紐約法院提起認可其在香港、開曼法院進行的重組協(xié)議安排程序的申請，其實質(zhì)是尋求美國法院對美元債務(wù)重組協(xié)議安排程序的認可和效力上的保護，確保其在美國境外進行債務(wù)重組時，不會在美國被債權(quán)人起訴或被申請執(zhí)行在美資產(chǎn)。申請認可程序有利于確保前期已達成的重組安排順利推進，保障企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營，而非引向破產(chǎn)清算。

同時，申請認可程序不涉及區(qū)別對待境內(nèi)外債權(quán)人，申請認可程序中向境外提供數(shù)據(jù)范圍有限，申請認可程序?qū)硟?nèi)債務(wù)處置和保交樓工作影響也較為有限。

不涉及區(qū)別對待境內(nèi)外債權(quán)人

據(jù)不完全統(tǒng)計，此前包括佳兆業(yè)、當(dāng)代置業(yè)、榮盛發(fā)展等多家企業(yè)，均在美元債重組過程中在美申請“破產(chǎn)保護”。

上述一些企業(yè)大多在開曼群島或維爾京群島注冊，在香港發(fā)行美元債券，按照美元債發(fā)行慣例在債券募集說明書中約定發(fā)生糾紛時適用美國法律或英國法律。隨著債務(wù)風(fēng)險逐步暴露，這些企業(yè)在境外啟動債務(wù)重組程序，通常在香港、開曼、英屬維爾京群島法院完成債務(wù)重組協(xié)議安排程序后，需要向紐約法院申請認可。

據(jù)悉，紐約法院裁定依據(jù)是美國《破產(chǎn)法》第十五章。美國《破產(chǎn)法》規(guī)定了債務(wù)問題處理的多種路徑，包括但不限于債務(wù)重組、破產(chǎn)清算等，第十五章規(guī)定了對境外司法轄區(qū)的債務(wù)重組的認可程序，并規(guī)范了跨境問題的處理方式。陷入財務(wù)困境的非美國公司通過申請第十五章的認可程序，避免境外美元債券持有人在美國法下提起訴訟或執(zhí)行債務(wù)人在美資產(chǎn)。美國法院對企業(yè)境外債務(wù)重組程序的認可與協(xié)助，屬于在其他司法轄區(qū)進行的債務(wù)重組程序的附屬程序。

中信建投債券承銷部負責(zé)人郭春磊表示，美元債在法律受償上具有“劣后”性質(zhì)，要以市場化、法治化原則應(yīng)對美元債違約風(fēng)險。

郭春磊分析，根據(jù)《民法典》及有關(guān)司法解釋規(guī)定，房企償債順序為“消費型購房者>建筑工程價款>擔(dān)保債權(quán)>普通債權(quán)>股權(quán)”。在主流美元債發(fā)行方式下，境內(nèi)房企只有在償還全部債務(wù)且仍有盈余情況下，才能以“剩余股權(quán)”形式歸還境外控制人債務(wù)。由于法律受償?shù)摹傲雍蟆毙再|(zhì)，出險的國內(nèi)房企美元債有明顯的高收益、高風(fēng)險特征，甚至具有國外“垃圾債”性質(zhì)，相關(guān)投資者對此應(yīng)有清晰預(yù)期。

申請認可程序不涉及區(qū)別對待境內(nèi)外債權(quán)人。“申請認可程序的目的是保證債務(wù)人不被債權(quán)人在美國提起訴訟，從而確保重組方案的可執(zhí)行性。境外債務(wù)重組方案僅將清盤情形下依法歸屬于境外債權(quán)人的資產(chǎn)納入償債資源范圍，不涉及區(qū)別對待境內(nèi)外債權(quán)人的問題。紐約法院僅對重組協(xié)議安排是否可在美國獲得認可進行審理，并不對重組方案內(nèi)容進行評述，也不存在區(qū)別對待境內(nèi)外債權(quán)人權(quán)益的問題。”郭春磊說。

申請認可程序與破產(chǎn)清算申請存在實質(zhì)區(qū)別

專家還表示，申請認可程序與破產(chǎn)清算申請存在實質(zhì)區(qū)別。

在中國政法大學(xué)教授李曙光看來，恒大集團等企業(yè)向紐約法院提起認可其在香港、開曼法院進行的重組協(xié)議安排程序的申請，是推進境外債務(wù)重組的既定安排，屬于境外債務(wù)重組慣例，其實質(zhì)是尋求美國法院對美元債務(wù)重組協(xié)議安排程序的認可和效力上的保護，確保其在美國境外進行債務(wù)重組時，不會在美國被債權(quán)人起訴或被申請執(zhí)行在美資產(chǎn)。

申請認可程序的目的在于爭取美國法院認可重組協(xié)議在美國的可執(zhí)行性，防范個別債權(quán)人利用紐約法規(guī)避重組協(xié)議所約定的義務(wù)，通過在美國提起個別訴訟，以犧牲全體債權(quán)人利益為代價尋求個體利益。該程序有利于確保前期已達成的重組安排順利推進，保障企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營，而非引向破產(chǎn)清算。

對境內(nèi)債務(wù)處置和保交樓工作影響有限

值得一提的是，申請認可程序?qū)硟?nèi)債務(wù)處置和保交樓工作影響有限。

李曙光分析，境外債務(wù)重組相關(guān)主體多數(shù)注冊在境外，本身不是境內(nèi)債券發(fā)行人，與境內(nèi)經(jīng)營主體之間存在多層股權(quán)間隔，相關(guān)重組安排不會影響境內(nèi)人民法院對境內(nèi)經(jīng)營主體所涉案件的管轄權(quán)。即使美國法院最終未認可債務(wù)重組程序，境外債權(quán)人申請執(zhí)行境外重組主體直接持有的我國境內(nèi)資產(chǎn)，也須人民法院承認美國法院相關(guān)判決后才能執(zhí)行。

另外，從司法實踐情況看，美國法院在運用公共政策拒絕承認與協(xié)助外國程序方面相對謹慎，一般會對相關(guān)重組安排予以承認。因此，申請認可程序預(yù)計不會對境內(nèi)債務(wù)處置和保交樓工作造成大的不利影響。

申請認可程序中向境外提供數(shù)據(jù)范圍有限

記者還從律師事務(wù)所人士處獲悉，申請認可程序中，企業(yè)向境外提供數(shù)據(jù)范圍有限。

“在申請認可程序中，紐約法院主要進行形式審查，要求提供境外法院對于破產(chǎn)或重組案件審理的司法文件。”該律師事務(wù)所人士說，“據(jù)了解，相關(guān)案例中，企業(yè)提供的資料主要是上市公司披露的經(jīng)營及債務(wù)信息、重組展期方案表決情況和法院裁定等，范圍有限。”